Творческая деятельность

Исходя из системного толкования норм авторского права (в частности, ст. 1228, 1257 и ст. 1259 ГК РФ), можно заключить, что к объектам авторского права относятся РИД, созданные творческим трудом человека. Как отмечается в доктрине, «первым квалификационным признаком всякого произведения является создание его физическим лицом»¹. Авторское право охраняет выражение идей, пропущенных через призму внутреннего мира автора². Второй признак произведения — творческий характер деятельности по его созданию³. Как было отмечено В. А. Дозорцевым, творчество является «сферой чисто индивидуальной деятельности, представленной лишь живым трудом, олицетворяемым личностью автора»⁴.

Ключевой вопрос: какая деятельность может быть определена как творческая? Суды нередко сталкиваются с существенными сложностями при квалификации деятельности в качестве творческой. В частности, это касается споров о нарушении прав на фотографические произведения.

Определения творческой деятельности в доктрине

Шершеневич Г. Ф. (дореволюционный период): творчество как критерий правовой охраны произведения — самостоятельное создание произведения в результате умственного труда, при участии «психических сил»⁵.

Антимонов Б. С. и Флейшиц Е. А. (советский период): творческая деятельность — деятельность, направленная на создание нового, существенно отличающегося от других. Применительно к литературе такую деятельность они описывали как выражение мысли автора в определенной словесной форме; музыке — как создание сочетания звуков, которое автор дал для выражения своих мыслей; иным художественным формам — как выражение мыслей, переживаний автора при помощи красок. По мнению авторов, к созданию объекта авторских прав приводит деятельность, нацеленная на выражение индивидуальности автора, под которым они имели в виду физическое лицо⁶.

Косицкий А.О.: творческая деятельность — самостоятельная интеллектуальная деятельность, направленная на получение заранее недетерминированного результата⁷.

Ворожевич А. С.: творческая деятельность — совокупность волевых действий индивида, направленных на воплощение своих идеи, образов, мыслей посредством различных способов (средств) выразительности, в том числе словесных, звуковых, изобразительных, в объективную форму, воспринимаемую органами чувств человека (текстовую, изобразительную, музыкальную и т. п.), в рамках которых человек осуществляет свободный выбор относительно технических средств получения результата, последовательности или сочетания слов, звуков, штрихов и т. п.

Пленум ВС РФ в п. 80 постановления от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — постановление Пленума ВС РФ № 10) разъяснил, что при разрешении вопроса об отнесении конкретного РИД к объектам авторского права судам следует учитывать, что таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. Само по себе отсутствие новизны, уникальности или оригинальности произведения не может свидетельствовать о том, что оно создано не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права.

Творческий характер создания произведения не зависит от того, создано произведение автором собственноручно или с использованием технических средств. Вместе с тем результаты, созданные с помощью технических средств в отсутствие творческого характера деятельности человека, объектами авторского права не являются.

При рассмотрении конкретных дел судами был сделан вывод, что требования законодательства в части наличия творческого начала предъявляются к труду автора, а не к объекту авторского права⁸. При создании произведений должны реализовываться творческие способности автора, в них должна отражаться его личность⁹.

Интерес представляют судебные акты, в которых оценивалась охраноспособность объектов, которые характеризуются незначительной оригинальностью. В них суды давали пояснения по поводу того, что в принципе можно считать результатом творческой деятельности, а что нет. Так, был сформулирован вывод, что творческий характер деятельности фотографа определяет выбор экспозиции, размещение объекта фотоснимка в пространстве, выбор собственной позиции для совершения фотосъемки, установка света и/или адаптация своего местонахождения и места нахождения объекта фотосъемки под имеющееся освещение, подбор световых фильтров для объектива, установка выдержки затвора, настройка диафрагмы, настройка резкости кадра, проявление фотографий, обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ¹⁰.

При этом, как отметил СИП в справке¹¹, на настоящий момент в практике судов доминирует подход, согласно которому процесс создания любой фотографии или видеозаписи является творческой деятельностью, поскольку представляет собой фиксацию с помощью технических средств различных отражений постоянно изменяющейся действительности (т. е. творчество усматривается в том числе в выборе момента, нуждающегося в фотографировании)¹².

В рамках рассмотрения дела № А40-283847/2022 суды исследовали вопрос правовой охраны объекта архитектуры «Квадросфера». Как отметил СИП, для разрешения вопроса о наличии авторско-правовой охраны объекта необходимо установить, проявил ли его автор выбором формы продукта свои творческие способности оригинальным способом, сделав свободный и творческий выбор и моделирование продукта таким образом, чтобы отразить его личность, является ли это результатом интеллектуального творчества¹³.