Согласно
п. 1 ст. 1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, которые не обладают различительной способностью или состоят только из элементов, характеризующих товары.
Различительная способность —
это определяющая характеристика товарного знака. Ее отсутствие является основанием для отказа в регистрации обозначения. В общем виде это способность товарного знака вызывать в сознании потребителей ассоциации, представления, связанные с конкретным источником происхождения товаров или услуг. Изначальная различительная способность определяется объективной
оригинальностью, нетривиальностью, объективной узнаваемостью и запоминаемостью обозначения. Ее можно обозначить как «силу» товарного знака. Изначальная различительная способность отсутствует у простых цветов (цветовых обозначений), чисел, отдельных сочетаний букв, которые не обладают словесным характером или не воспринимаются как слово.
Описательные обозначения характеризуют вид, количество, свойства и назначения товаров.
Их важно не путать с обозначениями, которые не обладают различительной способностью.
Обозначения, не обладающие различительной способностью, вообще не могут индивидуализировать товары или услуги. Их нельзя зарегистрировать лишь в отношении тех товаров или услуг, характеристики которых они описывают. В отношении других они обладают различительной способностью и могут выполнять индивидуализирующую функцию. Например, обозначение «вкусный апельсин» нельзя зарегистрировать в отношении соков, но можно — в отношении услуг баров и ресторанов. При этом обозначение «123» в принципе не имеет различительной способности. Его получится зарегистрировать в качестве товарного знака, только если будет доказано наличие приобретенной различительной способности.
В большинстве случаев для Роспатента не составит труда определить, какой перед ним товарный знак — описательный или фантазийный. Во-первых, фантазийными однозначно признаются обозначения, придуманные заявителями специально для индивидуализации своего продукта, которые не обладают самостоятельным лексическим значением. Например, товарный знак Adidas. Во-вторых, лексическое значение таких обозначений никак не связано с характеристиками соответствующих товаров, например, Apple в отношении персональных компьютеров и смартфонов. Соответственно, к описательным однозначно относят обозначения, которые указывают на вид товара или его основные характеристики. Например, «вкусный» в отношении пищевой продукции, «деревянный» в отношении мебели и т. п.
Между тем в некоторых случаях с определением (не)описательности товарного знака возникают сложности. Мы про них уже рассказывали, смотрите: Ворожевич А.С. «Описательные и фантазийные товарные знаки: когда СИП обяжет Роспатент зарегистрировать обозначение?» и выпуски нашего подкаста.