Эта дефиниция в целом соответствует определению ноу-хау, данному в соглашении ТРИПС.
Верховный суд КНР уделил существенное внимание правовым вопросам, связанным с ноу-хау, при подготовке разъяснений по некоторым вопросам применения законодательства при рассмотрении судами в рамках гражданского процесса дел о недобросовестной конкуренции в 2007-м и 2020-м годах
9. В том числе Верховный суд КНР подробно раскрыл критерии правовой охраны ноу-хау.
Закон о недобросовестной конкуренции Китая предусмотрел
три метода расчета убытков правообладателя ноу-хау. Во-первых, правообладатель может взыскать убытки в размере своих фактических бизнес-потерь. В данном случае возможны варианты. Например, правообладатель может взыскать убытки в виде недополученных лицензионных платежей. Как разъяснил Верховный суд КНР, «в тех случаях, когда правообладатель требует взыскать с нарушителя убытки в размере лицензионных платежей, суды должны учитывать характер, содержание, исполнение действующих лицензионных соглашений правообладателя, а также характер, обстоятельства и последствия нарушения». Кроме того, правообладатель ноу-хау может взыскать упущенную выгоду, рассчитываемую по следующей схеме: число, на которое уменьшились продажи товаров правообладателя, умноженное на разумную прибыль от реализации каждого такого товара. Когда суд не может установить, насколько упали продажи правообладателя, упущенную выгоду рассчитывают по другой схеме: количество товаров, реализованных нарушителем, умноженное на прибыль, которую правообладатель мог получить от реализации одного своего продукта.
Во-вторых, правообладатель может взыскать доход, полученный нарушителем, разумную прибыль от каждого контрафактного продукта.
В деле Xi'an People's Procuratorate v. Pei Guoliang (2006)
10 ответчик присвоил себе ноу-хау, относящиеся к технической сфере, и подписал несколько договоров. Суд присудил выплатить истцу убытки, рассчитанные в размере 12 % (средняя ставка для индустрии) от общей суммы заключенных ответчиком контрактов.
В-третьих, правообладатель может рассчитывать на взыскание статутных убытков в размере до 5 млн юаней, если взыскание первых двух видов убытков для него затруднительно. При взыскании таких убытков суды учитывают характер ноу-хау, его коммерческую ценность, затраты на НИОКР, степень инновационности, конкурентные преимущества; степень вины нарушителя, обстоятельства и последствия нарушения
11.
В ст. 17 (3) Закона о недобросовестной конкуренции предусмотрена возможность взыскания с нарушителя исключительных прав на ноу-хау штрафных убытков вплоть до пятикратного размера фактических потерь правообладателя или выгод, полученных нарушителем.
В деле Zhejiang NHU Company v Fujian Fukang Pharmaceutical Company12 суд установил, что операционная прибыль ответчика в связи с нарушением составила приблизительно 15,47 млн юаней. При этом суд взыскал в пользу правообладателя штрафные убытки в размере 35 млн юаней. Он учел умышленный характер нарушения, большой объем и длительный срок продаж, особую важность спорной технологии для истца, недобросовестный характер действий ответчика.
В тех случаях, когда исключительное право на ноу-хау вследствие нарушения прекратилось, правообладатели могут взыскать коммерческую ценность ноу-хау.
Российский опыт С взысканием убытков13 в рамках дел о нарушениях исключительных прав на ноу-хау все непросто.
Ст. 15 ГК РФ предоставляет правообладателям несколько опций, связанных с возмещением имущественных потерь от незаконного использования их объекта интеллектуальной собственности.
Правообладатель может взыскать как собственную упущенную выгоду, так и доход, полученный нарушителем14. Вместе с тем на практике отсутствует четкое понимание различий между данными способами расчета убытков и теми доказательствами, которые должен предоставить правообладатель в каждом из указанных случаев.
По смыслу ст. 15 ГК РФ упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.
В чем может состоять упущенная выгода правообладателя ноу-хау? Во-первых, универсальную упущенную выгоду, которая возникает у всех правообладателей, составляют недополученные лицензионные платежи. Во-вторых, на стороне правообладателя могут образоваться имущественные потери в связи со снижением спроса на предлагаемые им продукты, произведенные с использованием ноу-хау.
Показательно в рассмотренном аспекте постановление СИП РФ от 17.08.2021 по делу №
А45-14237/2018. Как установили суды, Л. В. Павлова в период с 2014 по 2015 гг. занимала должность директора ООО «Рельеф Плюс» и имела доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну истца, а также секретам производства. После увольнения из компании Л. В. Павлова стала соучредителем общества «Галс», в котором также была назначена на должность директора.
Общество «Галс» начало использовать секреты производства истца при изготовлении страховочных жилетов. Правообладатель предъявил иск о взыскании убытков в связи с нарушением его исключительных прав. Дело прошло несколько кругов рассмотрения. В конечном итоге суд удовлетворил требования истца в части взыскания упущенной выгоды от использования секрета производства в размере 255 497 руб. в виде доходов, составляющих разницу от продажи истцом страховочных жилетов за периоды третьего и четвертого кварталов 2014 г. (324 092 руб. 54 коп.), и третьего и четвертого кварталов 2015 г. (68 594 руб. 75 коп.). Кроме того, суд обязал ответчика возместить реальный ущерб за передачу секретов производства в размере 67 920 руб. При этом он принял во внимание оплату труда конструктора и районный коэффициент.
Как было отмечено ранее, ст. 15 ГК РФ позволяет правообладателю взыскать с нарушителя не только собственные имущественные потери, но и доходы, полученные ответчиком вследствие нарушения. Крайне показательным в рассматриваемом аспекте является постановление СИП РФ 09.07.2020 по делу №
А71-23503/2018.
Бывшие сотрудники истца создали общество, которое поставило третьему лицу изделия, полностью тождественные изделиям истца. В изделиях использовалось ноу-хау истца. С ответчика в пользу истца было взыскано 5 520 000 руб. убытков, составляющих доход нарушителя. Убытки были рассчитаны по следующей схеме: стоимость одного изделия, реализованного ответчиком (1 840 000 руб.), умноженное на 3 (количество реализованных единиц оборудования).
СИП РФ справедливо констатировал, что действующее законодательство предусматривает два способа расчета подлежащих возмещению убытков (в виде недополученных правообладателем доходов и в виде доходов, полученных нарушителем):
«В рамках настоящего дела при расчете размера подлежащих возмещению убытков судом первой инстанции за основу была принята сумма доходов, полученных лицом, совершившим гражданское правонарушение, в связи с чем у суда отсутствовали правовые основания для использования экономического понятия прибыли при проведении соответствующих вычислений».
Проблема, однако, в том, что подобное решение носит единичный характер. В целом же у российских судов отсутствует четкое понимание сущности убытков в виде доходов, полученных нарушителем. При рассмотрении дела №
А34-5796/2016 (речь, правда, в нем шла о нарушении патентных прав, а не прав на ноу-хау) Верховный суд смешал такие убытки с упущенной выгодой в размере неполученных нарушителем доходов и, как следствие, потребовал от истца доказать возможность получения им соответствующих доходов.
P.S. Подробнее об этих и других проблемах, связанных с защитой исключительных прав на ноу-хау, читайте в новой статье А. С. Ворожевич: Исключительное право на ноу-хау (секрет производства): сущность, границы, проблемы защиты // Вестник гражданского права. — 2023. — Т. 23, № 3. — С. 130–187.
В рамках статьи автор раскрывает сущность и признаки ноу-хау как объектов интеллектуальных прав; функции и содержание исключительных прав на них. Предложена теоретическая конструкция границ исключительных прав на ноу-хау. Отдельное внимание уделено вопросам защиты нарушенных исключительных прав на ноу-хау. Автором обозначены условия, при которых суд может отказать в наложении на ответчика запрета на дальнейшее использование ноу-хау при доказанности факта нарушения; рассмотрены различные подходы и методики к расчету убытков и доказыванию убытков правообладателей ноу-хау.